Cassazione, SS.UU. civili, sent. del 4 luglio 2012, n. 11136

La locazione della cosa comune da parte di uno dei comproprietari rientra nell’ambito di applicazione della gestione di affari ed e’ soggetta alle regole di tale istituto, tra le quali quella di cui all’art. 2032 cod. civ., sicche’, nel caso di gestione non rappresentativa, il comproprietario non locatore potra’ ratificare l’operato del gestore e, ai sensi dell’art. 1705 c.c., comma 2, applicabile per effetto del richiamo al mandato contenuto nel citato art. 2032 cod. civ., esigere dal conduttore, nel contraddittorio con il comproprietario locatore, la quota dei canoni corrispondente alla quota di proprieta’ indivisa.

Premesso che la questione relativa alla legittimazione del comproprietario non locatore ad agire direttamente per l’esercizio dei diritti e dei poteri contrattuali derivanti dalla stipulazione del contratto da parte dell’altro comproprietario puo’ essere giuridicamente qualificata secondo i due modelli prescelti rispettivamente dalla sentenza di primo grado (mandato senza rappresentanzaesercizio diretto da parte del mandante locatore non comproprietario del diritto ad esigere la quota del canone corrispondente alla titolarita’ del diritto reale pro quota) e di secondo grado (gestione utile nell’interesse comune con esclusione di qualsiasi interferenza del locatore non comproprietario nell’esercizio dei diritti contrattuali), l’ordinanza interlocutoria ha posto in evidenza che entrambe le prospettazioni si ritrovano negli orientamenti di legittimita’ e che si e’ delineato anche un terzo indirizzo, sull’equivalenza dei poteri gestori dei comproprietari in ordine al bene comune anche quando uno solo dei comunisti ne abbia trasferito il diritto di godimento. In particolare, con riferimento all’applicabilita’ dell’art. 1705 cod. civ. ai rapporti di locazione, sul quale si e’ fondato il giudice di primo grado, esiste un orientamento secondo il quale il proprietario di un immobile locato ad un terzo da un suo mandatario senza rappresentanza puo’, nel revocare il mandato, esercitare ex art. 1705 c.c., comma 2, ogni diritto di credito derivante dal rapporto negoziale nonche’ essere legittimato ad agire in giudizio per la riscossione del canone. Il mandante ai sensi dell’art. 1705 cod. civ. esercita in via diretta e non surrogatoria i diritti di credito sorti in capo al mandatario sulla base del contratto concluso, con la sola condizione di non pregiudicarlo. Oltre ai diritti di credito, nella giurisprudenza meno recente il diritto del mandante a sostituirsi al mandatario nell’esecuzione del contratto e’ stato esteso all’azione di risoluzione del contratto e al risarcimento dei danni nel confronti del terzo contraente. L’altro orientamento sul quale si e’ fondato, invece, il giudice di secondo grado, formatosi specificamente in tema di comunione e di diritti del comproprietario non locatore, ha configurato la fattispecie come gestione utile nell’interesse comune. Le conseguenze della diversa impostazione sono di estrema rilevanza. I rapporti tra l’autore della gestione, che puo’ aver validamente agito anche all’insaputa degli altri comunisti, sono direttamente ed esclusivamente regolati dalle norme della comunione e non possono incidere sulla sfera giuridica del terzo che rimane vincolato in via esclusiva con il locatore e non puo’ subire interferenze o pregiudizio dai rapporti tra i comunisti stessi. La locazione svolge pienamente i suoi effetti anche quando il locatore abbia violato i limiti dei poteri che gli spettano ex art. 1105 cod. civ. e seguenti del codice civile, essendo sufficiente ai fini della stipula della locazione che abbia la disponibilita’ della cosa locata. Gli altri comproprietari non possono agire per il rilascio o la rivendica del bene, salvo il diritto al risarcimento del danno nei confronti dell’altro comunista. Secondo questa impostazione, il pagamento del canone nelle mani del locatore ha pieno effetto liberatorio mentre l’altro comproprietario non e’ legittimato ad agire in giudizio per esercitare questo diritto. Questa conclusione, abbracciata integralmente dal giudice d’appello, secondo l’ordinanza interlocutoria, contrasta con il più recente ma consolidato orientamento giurisprudenziale secondo il quale sugli immobili oggetto di comunione, in difetto di prova contraria, concorrono pari poteri gestori da parte di tutti i comproprietari in virtu’ della presunzione che ognuno operi con il consenso degli altri. Da queste premesse consegue che ogni comproprietario e’ legittimato a stipulare il contratto ma anche ad agire per il rilascio dell’immobile comune, senza che sia necessaria la partecipazione degli altri condomini. Gli elementi di contrasto sono, in conclusione, secondo l’ordinanza interlocutoria: l’applicabilita’ del regime giuridico del mandato senza rappresentanza alla locazione stipulata da uno dei comproprietari; i poteri di gestione dei comunisti in ordine alla locazione della cosa comune.

7. Prima di procedere alla disamina dei diversi orientamenti ora richiamati, appare opportuno rilevare che alla base di tutte e tre le prospettive interpretative vi sono due premesse comuni: che condizione necessaria per stipulare il contratto di locazione e’ la disponibilita’ della cosa comune da parte del comproprietario, corrispondente alla detenzione esclusiva e qualificata dell’immobile, trattandosi di un presupposto comune ad ogni locazione (Cass. n. 470 del 1997; Cass. n. 539 del 1997; Cass. n. 8411 del 2006); che, indipendentemente dalla qualificazione giuridica del potere del singolo comproprietario che pone in essere un atto di ordinaria amministrazione sul bene comune, il contratto di locazione dell’intero bene comune stipulato da uno solo dei comunisti e’ valido ed efficace senza la necessita’ della preventiva allegazione o dimostrazione dell’esistenza di un idoneo potere rappresentativo. Invero, la locazione puo’ essere convenuta dal singolo comproprietario, anche all’insaputa degli altri, purche’ il suddetto comproprietario abbia la disponibilita’ del bene comune e sia in grado di adempiere la fondamentale obbligazione de locatore, e cioe’ quella di consentire il godimento del bene al conduttore; la concessione in locazione di un immobile non costituisce, quindi, atto esclusivo del proprietario, potendo legittimamente assumere veste di locatore anche colui che abbia la mera disponibilita’ del bene medesimo (Cass. n. 14395 del 2004), sempre che tale disponibilita’ sia determinata da titolo non contrario a norme d’ordine pubblico (Cass. n. 4764 del 2005; Cass. n. 8411 del 2006; Cass. n. 12976 del 2010). A fronte di questi tratti comuni vi sono differenze d’impostazione e di regime giuridico che conseguono in particolare dall’assunzione del modello della negotiorum gestio o del mandato, indifferentemente qualificato tacito o presunto anche se dal punto di vista dell’onere probatorio le differenze di disciplina non sono modeste, potendosi applicare la presunzione di consenso degli altri comunisti o quanto meno della maggioranza solo nel mandato presunto, mentre in quello tacito il potere di agire in qualita’ di mandatario e’ soggetto alle ordinarie regole di allegazione e prova dei fatti costitutivi dell’azione (od eccezione). Appare opportuno altresi’ premettere che le pronunce di legittimita’ che hanno applicato l’art. 1705 cod. civ. al contratto di locazione stipulato dal locatore uti non dominus non si riferiscono ad un bene in comunione, del quale il locatore sia comproprietario, ma specificamente ad un bene altrui, con conseguente piu’ agevole applicazione dell’istituto del mandato senza rappresentanza, e in particolare dell’art. 1705 c.c., comma 2. Questa norma stabilisce, infatti, in deroga al principio espresso nella prima parte del medesimo secondo comma, a tenore del quale “i terzi non hanno alcun rapporto con il mandante”, che quest’ultimo possa esercitare i diritti di credito derivanti dall’esecuzione del mandato. Si tratta dell’esercizio di un potere di sostituzione piena del mandante al mandatario e non, come invece accade nella comunione, della partecipazione di un altro cointeressato titolare dello stesso potere di disposizione sul bene del “mandatario” locatore. La norma invocata non e’ dettata per disciplinare una fattispecie di titolarita’ comune di poteri gestori su un diritto o su un bene ma per ripristinare, attraverso la revoca del mandato, l’esclusiva titolarita’ del mandante in ordine all’atto di disposizione del proprio diritto o bene. Coerentemente con la segnalata difficolta’ di adattamento dell’effetto sostitutivo disciplinato dall’art. 1705 cod. civ. con il regime giuridico dell’amministrazione della cosa comune, le pronunce di questa Corte che hanno riconosciuto il potere del singolo comunista di stipulare un contratto di locazione relativo all’intero bene comune non hanno mai utilizzato l’art. 1705 cod. civ., ne’ per giustificare l’ingerenza nel contratto degli altri comproprietari, ne’ per escludere l’opponibilita’ ad essi del regolamento negoziale. La validita’ ed efficacia della locazione e’ stata tratta da una lettura integrata dell’art. 1102 c.c. e dell’art. 1105 cod. civ., comma 1 dalla quale si desume una pari legittimazione a contrarre dei comproprietari e, per talune pronunce, una conseguente contitolarita’ del rapporto di locazione unita ad un pari potere di esercitare le azioni contrattuali anche dirette alla estinzione del vincolo negoziale. Gli orientamenti che si sono succeduti piu’ che contrapporsi hanno costituito l’uno il substrato logico giuridico dell’altro. Eccentrico rispetto alla comunione rimane esclusivamente il ricorso all’art. 1705 cod. civ. che, come osservato, non e’ stato utilizzato per giustificare l’esercizio, da parte dei comproprietari esclusi, dei diritti e delle azioni relative all’atto di disposizione sul bene comune.

7.1. Prendendo dunque le mosse da quest’ultimo orientamento, recepito dalla sentenza di primo grado, occorre rilevare che lo stesso presenta aspetti problematici. L’esame delle singole pronunce, infatti, evidenzia differenze significative in ordine all’ampiezza del potere di sostituzione del mandante. In pronunce meno recenti (Cass. n. 1306 del 1969; Cass. n. 3626 del 1980; Cass. n. 92 del 1990, con riferimento alla vendita di azioni) si ritiene che tale potere vada riferito a qualsivoglia categoria di diritti derivanti da un rapporto obbligatorio fino a poter esercitare le azioni volte all’estinzione del vincolo contrattuale (fattispecie in tema di azione di rilascio di immobile locato) in quanto si verrebbe a determinare la definitiva modificazione soggettiva di una parte del contratto. Il principio, con riferimento espresso al diritto alla riscossione dei canoni, e’ confermato da Cass. n. 2029 del 1993 e da Cass. n. 4587 del 1995. Nella giurisprudenza piu’ recente, pero’, la portata della regola, derogatoria rispetto al generale principio dell’ininfluenza nei confronti dei terzi del mandato senza rappresentanza, viene fortemente temperata con la limitazione alle azioni endocontrattuali dirette al soddisfacimento dei crediti derivanti dalle pattuizioni negoziali e con l’esclusione delle azioni di risoluzione del contratto e delle azioni di risarcimento dei danni (Cass. n. 7820 del 1998; Cass. n. 11118 del 1998; Cass. n. 1312 del 2005; Cass. n. 13375 del 2007; Cass., S.U., n. 24772 del 2008). In particolare, nella citata pronuncia delle Sezioni Unite, si e’ stabilito, componendo il precedente contrasto, che la regola derogatoria e’ di stretta interpretazione e deve essere limitata all’esercizio dei diritti sostanziali acquistati dal mandatario con esclusione delle azioni di annullamento, rescissione, risoluzione e risarcimento del danno, in funzione sia del rispetto del principio sancito dall’art. 1372 cod. civ. che della tutela dell’affidamento del terzo che ha contratto esclusivamente con il mandatario. In una linea interpretativa intermedia si pone Cass. n. 11014 del 2004, nella quale la Corte ha esteso il potere del mandante di sostituirsi al mandatario, nell’esercizio delle azioni rivolte al soddisfacimento dei crediti contrattuali alle ipotesi previste nell’art. 1588 cod. civ., ovvero al recupero della perdita e del deterioramento della cosa locata anche dovuti ad incendio. Tuttavia, la richiamata pronuncia di queste Sezioni Unite pone l’accento proprio sulla tutela dell’affidamento del terzo affermando che “il vero, insuperabile ostacolo che si frappone all’accoglimento della tesi (…) e’ dunque quello che vede totalmente pretermessa l’analisi della posizione contrattuale del terzo. Se nell’ottica mandante/mandatario la rilevanza sostanziale dell’interesse puo’ far premio sulla titolarita’ (soltanto) formale (oltre che istantanea) del mandatario non puo’ per converso trascurarsi che il terzo, nel contrattare con quest’ultimo (e soltanto con quest’ultimo) ripone un legittimo affidamento nel fatto che tutte le vicende successive al contratto, sul piano della fisiologia come della patologia degli effetti, andranno a dipanarsi tra di esse parti, senza alcun intervento ipotetico di terzi mandanti (….) (sicche’) ammettere la legittimita’ della translatio non solo sotto il profilo attivo del credito (sicuramente cedibile senza consenso) ma dell’intera posizione contrattuale formalmente costituitasi in capo al mandatario si risolve, nella sostanza (…) nell’ipotizzare una fattispecie di cessione senza consenso del contraente ceduto”.

7.1.1. Con riferimento a tale orientamento deve rilevarsi che la concezione restrittiva del potere sostitutivo del mandante, nel mandato senza rappresentanza, in ordine all’esercizio dei diritti di credito derivanti dal contratto stipulato dal mandatario, per le complessive caratteristiche evidenziate, non sembra uno strumento agevolmente applicabile ai rapporti tra partecipanti alla comunione e terzi contraenti nell’ambito dei poteri di gestione del bene comune. In particolare, puo’ qui rilevarsi che il potere esercitato dal mandante ex art. 1705 cod. civ. e’ di natura sostitutiva, ancorche’ non surrogatoria, mentre il comunista esercita il potere di coamministrazione che gli deriva dalla titolarita’ del diritto reale sul bene comune e, conseguentemente, non si pone in una relazione di netta alterita’ rispetto al mandatario che ha agito (anche e non solo) per suo conto; la limitazione, stabilita nella richiamata sentenza di queste Sezioni Unite, al solo esercizio dei diritti di credito derivanti dal contratto della translatio stabilita dall’art. 1705 cod. civ., in deroga alla regola generale, risulta fortemente riduttiva rispetto all’incisivita’, ampiamente riscontrata negli orientamenti della giurisprudenza di legittimita’, degli interventi dei partecipanti alla comunione alle vicende del contratto concluso solo da uno di essi; la tutela dell’affidamento del terzo e’ del tutto pretermessa dall’applicazione dell’art. 1705 cod. civ. alla comunione, in quanto e’ esclusa la possibilita’ che il modello assunto possa reciprocamente favorire il terzo nel rapporto diretto col mandante, essendo prevista dalla norma codicistica esclusivamente la sua soggezione all’esercizio della facolta’ potestativa del mandante ma non il correlativo potere di rivolgersi direttamente ad esso per le prestazioni cui sarebbe contrattualmente tenuto il mandatario (la regola generale contenuta nell’incipit del capoverso dell’art. 1705 cod. civ. “i terzi non hanno rapporto con il mandante” impedisce questa estensione della deroga che segue); qualsiasi interpretazione estensiva dell’indicato regime derogatorio che possa adattarsi al regime giuridico della comunione e’ attualmente impedito dall’intervento regolatore, univocamente restrittivo di cui alla citata sentenza n. 24772 del 2008.

7.2. L’orientamento nettamente maggioritario (Cass. n. 2158 del 1983; Cass. n. 250 del 1984; Cass. n. 3275 del 1996; Cass. n. 9113 del 1995; Cass. n. 7416 del 1999; Cass. n. 12327 del 1999; Cass. n. 537 del 2002; Cass. n. 14772 del 2004; Cass. n. 8996 del 2005; Cass. n. 2399 del 2008; Cass. n. 19929 del 2008; Cass. n. 480 del 2009; Cass. n. 6427 del 2009; Cass. n. 14530 del 2009; Cass. n. 11589 del 2010) presuppone un reciproco rapporto di rappresentanza tra i comunisti sottostante agli atti di ordinaria amministrazione compiuti dal singolo comproprietario e la presunzione del consenso fondata sul modello del mandato presunto o tacito. Il principio risulta espresso nei sensi seguenti: “sugli immobili oggetto di comunione concorrono, in difetto di prova contraria, pari poteri gestorii da parte di tutti i comproprietari, in virtu’ della presunzione che ognuno di essi operi con il consenso degli altri. Ne consegue che il singolo condomino puo’ stipulare il contratto di locazione avente ad oggetto l’immobile in comunione e che un condomino diverso da quello che ha assunto la veste di locatore e’ legittimato ad agire per il rilascio del bene stesso (senza che sia necessaria l’integrazione del contraddittorio nei confronti degli altri condomini), purche’ non risulti l’espressa ed insuperabile volonta’ contraria degli altri comproprietari, la quale fa venire meno il presunto consenso della maggioranza” (cosi’, Cass. n. 9113 del 1995). Ciascuno dei comproprietari puo’, quindi, richiedere il rilascio del bene immobile presumendosi anche con riferimento alla vicenda estintiva del rapporto, il consenso degli altri (Cass. n. 2986 del 1987; Cass. n. 7416 del 1999; Cass. n. 12327 del 1999, Cass. n. 480 del 2009, avente ad oggetto una fattispecie di stipulazione comune del contratto ma di rilascio promosso da uno solo dei comproprietari; Cass. n. 6427 del 2009); la legittimazione e’ estesa allo sfratto per necessita’ (fondato sull’esclusiva esigenza di uno dei comunisti, Cass. n. 537 del 2002); la presunzione del consenso deve essere superata dall’espressa prova contraria del dissenso (Cass. n. 14772 del 2004; Cass. n. 8996 del 2005; Cass. n. 2399 del 2008); nell’azione contrattuale promossa da uno dei comproprietari non e’ necessaria l’integrazione del contraddittorio nei confronti degli altri (Cass. n. 19929 del 2008); anche nelle locazioni ultranovennali (e in particolare negli affitti di fondi rustici) si applicano gli stessi principi e ciascuno dei comproprietari puo’ agire per il rilascio dell’immobile (Cass. n. 250 del 1984; Cass. n. 14772 del 2004). Il reciproco potere di rappresentanza posto a fondamento del potere di ciascuno dei comproprietari di compiere atti di ordinaria e straordinaria amministrazione (locazione ultranovennale di natura agraria) trova indifferentemente giustificazione nel mandato presunto o tacito (Cass. n. 480 del 2009). In quest’ultima pronuncia, in particolare si afferma che la legittimazione ad agire del singolo comunista si fonda “sulla presunzione del consenso, insita nel comportamento passivo dei comproprietari in relazione ad un atto di ordinaria amministrazione, effettuato dal comproprietario resosi attivo a tutela di comuni interessi e cosi’ venuto ad assumere la figura del tacito mandatario o utile gestore”. La presunzione del consenso puo’ dunque costituire la base sia del mandato tacito che, invece, dovrebbe fondarsi sulla manifestazione del consenso per fatti concludenti, sia per la negotiorum gestio ove tale requisito non e’ necessario, essendo invece indispensabile che il gestor agisca in sostituzione di un interessato “che non sia in grado di provvedervi” (art. 2028 c.c., comma 1). L’intercambiabilita’ e la concorrenza dei modelli utilizzati nella giurisprudenza di legittimita’ si giustifica su un’interpretazione dell’art. 1105 cod. civ., comma 1 che depotenzia il principio dell’amministrazione congiuntiva in funzione dell’interesse, di indubbio rilievo, di favorire la circolazione del bene comune e l’affidamento dei terzi contraenti. Attraverso la presunzione del consenso, fondato sull’inerzia dei non partecipi all’atto (ma, come puo’ agevolmente riscontrarsi dalla lettura delle pronunce citate, spesso si tratta di non conoscenza e non di vera e propria inerzia, in quanto tale condizione presuppone la scelta di non intervenire), si limita, in concreto, l’applicabilita’ del principio maggioritario all’esercizio di un potere di veto, successivo all’atto di gestione del singolo, riducendo l’efficacia invalidante della mancanza preventiva della maggioranza alla sola ipotesi della prova del dissenso, conosciuto dal terzo, nella fase preparatoria e genetica dell’atto (Cass. n. 480 del 2009). Il principio ha trovato applicazione in numerose pronunce che, pur prendendo le mosse da contratti stipulati da tutti i comproprietari, hanno avuto ad oggetto l’esercizio di azioni endocontrattuali o rivolte all’estinzione del rapporto poste in essere da uno solo di essi (Cass. n. 14772 de 2004 e Cass. n. 19929 del 2008, entrambe relative alla validita’ della disdetta inviata da uno solo dei comproprietari locatori). Anche in queste pronunce, la derivazione della legittimazione del singolo proprietario non viene desunta dalla stipulazione congiunta del contatto e dall’espressa qualita’ di parte contrattuale dell’agente, ma dall’applicazione del generale principio della parita’ dei poteri gestori tra comproprietari e dalla presunzione del consenso da parte del non partecipante all’esercizio dell’azione, senza distinzioni tra atti meramente conservativi come la disdetta alla scadenza o azioni tendenti ad una modifica del regime contrattuale (azione di rilascio per necessita’, diniego di rinnovo alla prima scadenza etc.). Al riguardo si devono segnalare Cass. n. 8996 del 2005, relativa alla validita’ ed efficacia della disdetta di un comproprietario pro’ quota in ordine ad un affitto agrario e Cass. n. 5077 del 2010, che utilizza il principio dei pari poteri gestori dei comproprietari in funzione dell’affidamento del terzo. In tale pronuncia viene ritenuta valida ed efficace la cessione del contratto da parte del conduttore originario ad un terzo ancorche’ tardivamente contestata dai locatori, perche’ medio tempore i canoni corrisposti (per due mensilita’) dal cessionario erano stati accettati da parte di uno dei locatori. Sempre a tutela dell’affidamento dei conduttori, Cass. n. 2399 del 2008 ha ritenuto che gli effetti dell’intimazione di sfratto per morosita’ eseguita da uno dei locatori potessero essere paralizzati dalla successiva lettera di dissenso dell’altro comproprietario, peraltro contitolare del contratto, ritenendo sufficiente a tal fine non la partecipazione in giudizio del comunista dissenziente ma la produzione da parte del conduttore della lettera costituente la prova contraria alla presunzione del consenso che sorregge le iniziative negoziali unilaterali del comproprietario. La tutela dell’affidamento del terzo conduttore e’ quindi basata proprio sul tradizionale principio del reciproco rapporto di rappresentanza tra i comunisti. Questa configurazione dei rapporti interni alla comunione non ha piu’ soltanto la funzione di estendere gli effetti del contratto anche ai comunisti che non lo abbiano stipulato, fornendo loro il potere di esercitare le conseguenti azioni contrattuali, ma risulta idonea a garantire all’adempimento del terzo contraente piena efficacia liberatoria. La presunzione del consenso dovrebbe operare in suo favore nell’ipotesi in cui si trovi esposto ad iniziative od azioni contrattuali da parte di un comproprietario (non rileva se contitolare del contratto) riferite ad obbligazioni gia’ adempiute. Allo stesso modo puo’ operare la manifestazione espressa del dissenso in ordine ad iniziative unilaterali di uno dei comunisti volte a far cessare gli effetti del contratto o a creare, in altro modo, un pregiudizio al conduttore. Un’utilizzazione equilibrata del principio della parita’ dei poteri dei comproprietari puo’, per l’orientamento in esame, operare anche a favore del terzo per la rilevanza dei comportamenti negoziali adottati reiteratamente nella concreta regolazione degli interessi, in sede di esecuzione del contratto. Secondo questa linea interpretativa, non e’ quindi piu’ necessario ricorrere alla negotiorum gestio con la obbligata forzatura di equiparare i comproprietari ignari all’interessato impossibilitato a provvedere ai propri affari, per tutelare l’affidamento del terzo. L’applicazione del principio, apparentemente contrapposto, del consenso presunto e reciproco di ciascuno dei comproprietari, all’atto di amministrazione compiuto dal singolo puo’ determinare effetti analoghi. All’interno di questa piu’ ampia concezione della parita’ dei poteri gestori dei comproprietari, che consente anche al terzo di confidare sulla legittimazione (derivante dalla presunzione del consenso) a contrarre del comproprietario locatore, problema aperto e’ quello di come debba essere disciplinato l’esercizio diretto dei diritti contrattuali da parte di un comproprietario diverso dal locatore. Il principio del consenso presunto potrebbe fornire un criterio di equilibrio nel rapporto tra gli interessi dei comunisti e l’affidamento del terzo con riferimento alla manifestazione della volonta’ di contrarre o di estinguere il vincolo, ma risulterebbe meno efficace se si tratti di valutare la validita’ e l’efficacia della unilaterale imposizione di modalita’ di adempimento del contratto diverse da quelle pattuite o usualmente praticate e divenute negoziali per facta concludentia. Al riguardo la Corte ha ritenuto la legittimazione passiva di uno qualsiasi dei comproprietari di un immobile locato ad uso commerciale in ordine all’indennita’ di avviamento commerciale. In particolare nella motivazione e’ stato affermato che “se il singolo condomino puo’ stipulare un contratto di locazione obbligatorio anche per gli altri ogni condomino, anche diverso dal locatore, e’ direttamente obbligato con riferimento all’intero svolgimento del rapporto locativo. Anche se i precedenti specifici riguardano la legittimazione attiva del condomino non locatore per l’azione di rilascio, poiche’ tale legittimazione dipende dalla diretta imputazione a tutti i condomini degli effetti ordinari del contratto stipulato da uno di loro, ne consegue che tutti devono ritenersi egualmente legittimati anche passivamente nei confronti delle istanze e delle azioni del conduttore”. In questo senso, sembra riemergere il regime giuridico della negotiorum gestio, che pone a carico dell’interessato le obbligazioni assunte in suo nome nonche’ i costi patrimoniali della gestione dell’affare, fornendo al terzo contraente una tutela pressoche’ integrale.

7.2.1. L’orientamento ora esaminato muove da una premessa che ha prestato e presta il fianco ad una critica sostanzialmente radicale, che il Collegio condivide. Desta invero perplessita’ la prospettazione dei rapporti tra comunisti in termini di mandato disgiuntivo presunto, da escludersi in un sistema fondato sulla regola organizzativa opposta dell’amministrazione congiuntiva; cosi’ come il ricorso al mandato tacito risulta inappagante in quanto nell’ipotesi, molto frequente, della locazione stipulata da uno dei comunisti all’insaputa degli altri, non vi e’ alcuna possibilita’ di identificare il comportamento concludente di questi ultimi rivolto a consentire la stipula della locazione. In particolare, tale orientamento muove dal fatto noto, costituito dalla stipulazione del contratto di locazione da parte di un solo comproprietario, per risalire, quale conseguenza ragionevolmente possibile, secondo un criterio di normalita’, al fatto ignoto, costituito dalla esistenza di un mandato tacito conferito dagli altri condomini. Orbene, una simile presunzione non appare adeguatamente motivata, atteso che la stessa e’ destinata ad operare in presenza di una norma che per gli atti di ordinaria amministrazione, tra i quali rientra la stipulazione di un contratto di locazione infranovennale della cosa comune, richiede una deliberazione dei partecipanti alla comunione e quindi una manifestazione espressa di volonta’. 7.3. Il terzo dei richiamati orientamenti (espresso da Cass. n. 5890 del 1982; Cass. n. 2158 del 1983; Cass. n. 6292 del 1992, ma che e’ stato recentemente riproposto da Cass. n. 483 del 2009) si fonda sui comuni presupposti della validita’ della locazione della cosa comune stipulata soltanto da uno dei comproprietari (Cass. n. 5890 del 1982 cit.) e sull’esistenza di un reciproco rapporto di rappresentanza tra i partecipanti alla comunione, ma si differenzia dall’altro orientamento in ordine agli effetti della contitolarita’ del diritto di proprieta’ nei confronti del terzo conduttore. Nella pronuncia piu’ rilevante ed ampiamente argomentata (Cass. n. 6292 del 1992), si afferma il principio per cui “la locazione della cosa comune da parte di uno dei comproprietari sorge validamente e svolge i suoi effetti contrattuali, anche se il locatore abbia violato i limiti dei poteri spettantigli ex artt. 1105 e ss. cod. civ., senza che agli altri partecipanti che gli hanno lasciato la completa disponibilita’ della cosa possa competere azione di rilascio o di rivendica nei confronti del conduttore, il quale di conseguenza resta obbligato alla esecuzione del contratto ed al pagamento del canone fino alla riconsegna del bene al comproprietario locatore e non puo’ derogarvi in ragione della successiva opposizione degli altri comproprietari del bene locato, configurando questa una molestia di diritto di cui dare comunicazione al locatore ai sensi e per gli effetti previsti dagli artt. 1585 e 1586 cod. civ.”. Ai comproprietari non locatori spetta esclusivamente, secondo tale pronuncia, il risarcimento del danno. L’orientamento enunciato e’ radicale in ordine alla estraneita’ degli altri comproprietari rispetto al contratto di locazione. Nella motivazione viene spiegato che il terzo non e’ liberato dalle sue obbligazioni contrattuali (compreso il rilascio del bene alla cessazione degli effetti del contratto) se le adempie nei confronti degli altri comproprietari, essendo tenuto, nell’ipotesi di sostituzione dei medesimi nell’esercizio dei diritti endocontrattuali’, a sollecitare l’intervento del locatore al fine di tenerlo garantito dalle molestie di diritto ai sensi dell’art. 1585 cod. civ.. Nella fattispecie decisa dalla richiamata pronuncia, il conduttore, nonostante l’avvenuto rilascio del bene su intimazione dei comproprietari non locatori, e’ stato dichiarato tenuto a pagare il canone fino al rilascio nelle mani della parte locatrice risultante dal contratto con la quale si era negozialmente vincolato. Questo orientamento risulta confermato nella recente pronuncia n. 483 del 2009, secondo la quale “l’affitto di un fondo rustico per la durata minima di legge (quindici anni, ai sensi della L. n. 203 del 1982, art. 1) stipulato, ancorche’ verbalmente, da parte di uno dei comproprietari che ne abbia la disponibilita’, sorge validamente e svolge i suoi effetti contrattuali, anche se il locatore abbia violato i limiti dei poteri di amministrazione a lui spettanti a norma degli artt. 1105 e 1108 cod. civ., senza che agli altri partecipanti possa competere azione di rilascio e tantomeno di revindica nei confronti del conduttore, salvo il diritto al risarcimento dei danni verso il condomino locatore, qualora la sua attivita’ risulti pregiudizievole agli interessi della comunione”. Questa sentenza, estendendo l’efficacia della locazione stipulata da un solo comproprietario anche ai contratti di durata ultranovennale, incontestatamente rientranti negli atti eccedenti l’ordinaria amministrazione, in primo luogo, si allontana ulteriormente dal principio maggioritario stabilito nell’art. 1105 cod. civ.. In secondo luogo, ribadisce il principio della presunzione del consenso del comproprietario non partecipante alla stipula del contratto, con riferimento ad una fattispecie in cui il terzo conduttore (fratello del comunista non locatore e figlio del comproprietario locatore) era incontestatamente al corrente della contitolarita’ del diritto di proprieta’ sull’immobile. In terzo luogo, precisa che la prova contraria, nonostante la equivocita’ dei fatti noti da cui desumere il consenso presunto, poteva essere fornita esclusivamente mediante la dimostrazione da parte del comproprietario non locatore della propria manifestazione di dissenso prima della stipula del contratto. Essendo mancata questa prova, il contratto di affitto e’ pienamente efficace ed opponibile al comproprietario non locatore che ne aveva invocato la nullita’. Peraltro, a sostegno della soluzione adottata, la Corte indica gli orientamenti che fondano la validita’ ed efficacia del contratto di locazione stipulato da uno solo dei comproprietari, sul reciproco rapporto di rappresentanza tra di essi e sulla concorrenza di pari poteri gestori, giustificata sulla base della comunanza d’interessi tra tutti i contitolari del bene, anche se, da queste premesse non fa discendere un potere d’ingerenza diretta dei comunisti non locatori sul contratto ma, al contrario, con riferimento all’art. 1108 cod. civ., che richiede maggioranze qualificate per gli atti che eccedono l’ordinaria amministrazione, afferma che “in caso di violazione del precetto unici rimedi a favore del comproprietario che non ha prestato il consenso alla locazione ultranovennale dell’intero bene sarebbero di natura risarcitoria, stanti i principi dell’apparenza del diritto, dell’affidamento del terzo e della buona fede”.

7.2.1. Secondo questo indirizzo giurisprudenziale (seguito dalla sentenza impugnata), il comproprietario locatore assume rispetto ai comunisti che non hanno partecipato al momento genetico del contratto la qualita’ giuridica del gestore di affari e non dei mandatario (all’interno della duplice, concorrente prospettazione del mandato presunto o del mandato tacito). Da questa configurazione del rapporto tra comproprietari deriva, ai sensi dell’art. 2031 c.c., comma 1, che gli altri comunisti sono tenuti all’adempimento delle obbligazioni conseguenti alla stipula del contratto, salvo che il gestor abbia agito nonostante il divieto della maggioranza dei comproprietari o dell’altro titolare della medesima quota. L’assunzione delle obbligazioni contrattuali (prima tra tutte, nella locazione, il trasferimento della detenzione della cosa comune) non determina, pero’, come nel mandato la contitolarita’ della posizione di locatori da parte dei comunisti. Essi non divengono parti del contratto stipulato dal gestor e le violazioni, commesse da quest’ultimo, delle regole di formazione della volonta’ all’interno della comunione, non sono opponibili al terzo che resta vincolato, fino alla cessazione degli effetti del contratto, al regolamento d’interessi originario. Questa prospettazione ha il vantaggio di tutelare l’affidamento del terzo nel regolamento d’interessi originariamente sottoscritto, in quanto solo dalla ratifica si determinano gli effetti propri del mandato (art. 2032 cod. civ.). Nella fase della gestione utile, il terzo che non sia a conoscenza, nel momento genetico del contratto, del divieto della maggioranza dei comunisti o del veto del comproprietario titolare di quota di pari valore di quella dello stipulante, non e’ tenuto a subire gli effetti delle sopravvenute modifiche della volonta’ di contrarre che si verificano tra i comproprietari dell’immobile locato.

8. Tale essendo il quadro delle soluzioni giurisprudenziali offerte in materia da questa Corte, il Collegio ritiene che la fattispecie in esame debba essere ricondotta nell’ambito di applicazione delle disposizioni concernenti la gestione di affari altrui, consentendo tale disciplina di offrire una soluzione che valga a contemperare gli interessi e le posizioni dei vari soggetti coinvolti.

8.1. Occorre innanzitutto rilevare che l’esistenza di una situazione di contitolarita’ del bene da parte del gestore non e’ di ostacolo all’applicazione dell’art. 2028 cod. civ., atteso che risulta impossibile negare che il partecipante della comunione che amministra la cosa comune curi l’interesse non solo proprio ma anche degli altri (Cass. n. 10732 del 1993). Cio’ premesso, “elemento caratterizzante la gestione di affari e’ il compimento di atti giuridici spontaneamente ed utilmente nell’interesse altrui, in assenza di un obbligo legale o convenzionale di cooperazione; a tal fine, si richiede innanzitutto l’absentia domini, da intendersi non gia’ come impossibilita’ oggettiva e soggettiva di curare i propri interessi, bensi’ come semplice mancanza di un rapporto giuridico in forza del quale il gestore sia tenuto ad intervenire nella sfera giuridica altrui, ovvero quale forma di spontaneo intervento senza opposizione e/o divieto del dominus; tale requisito non e’ peraltro sufficiente ai fini della configurabilita’ della gestione di affari, occorrendo altresi’ l’utilita’ della gestione (cosiddetta utiliter coeptum), la quale sussiste quando sia stata esplicata un’attivita’ che, producendo un incremento patrimoniale o risolvendosi in un’evitata diminuzione patrimoniale, sarebbe stata esercitata dallo stesso interessato quale buon padre di famiglia, se avesse dovuto provvedere efficacemente da se’ alla gestione dell’affare” (Cass. n. 12280 del 2007; con riferimento al concetto di absentia domini, Cass. n. 12304 del 2011). La gestione di affari consiste, dunque, nel compimento di atti giuridici spontaneamente ed utilmente posti in essere dal gestore nell’altrui interesse in assenza di ogni rapporto contrattuale in forza del quale il gestore sia tenuto ad intervenire nella sfera giuridica altrui (Cass. n. 4623 del 2001; Cass. n. 18626 del 2003). Gli elementi della gestione d’affari sono, quindi, l”animus aliena negotia gerendi; l’utilita’ della gestione; la impossibilita’ dell’interessato di svolgere l’affare o, comunque, la mancanza della prohibitio domini; l’esistenza dell’interesse altrui. Con riferimento al primo, in una risalente ma ancora attuale pronuncia di questa Corte, si e’ affermato che “nella gestione d’affari l”animus aliena negotia gerendi, cioe’ il proposito di agire per conto e vantaggio di altri, non deve necessariamente risultare da dichiarazione espressa del dominus negotii, ma puo’ risultare anche dalle circostanze di fatto; quanto poi al requisito dell’utiliter coeptum, e sufficiente che la gestione sia utilmente intrapresa, e cioe’ sia stata spiegata un’attivita’ che lo stesso dominus avrebbe esercitato agendo da buon padre di famiglia se avesse dovuto provvedere efficacemente da se’ alla gestione dell’affare” (Cass. n. 550 del 1964; in senso conforme, v. anche Cass. n. 4821 del 1980; Cass. n. 1365 del 1989). Puo’ quindi ritenersi che sussista l’indicato requisito nel caso in cui chi sia nella disponibilita’ di un bene in parte di altri ne disponga concedendolo in locazione, essendo siffatta iniziativa contrattuale, in assenza di opposizioni da parte degli altri comproprietari, chiaramente riferibile anche all’interesse di questi ultimi. D’altra parte, non puo’ non rilevarsi che l’art. 2032 cod. civ., nel consentire la ratifica dell’operato del gestore da parte dell’avente diritto, anche se la gestione e’ stata compiuta da persona che credeva di gestire un affare proprio, vale a ridimensionare seriamente la rilevanza del requisito soggettivo con il quale il gestore ha proceduto alla gestione. Quanto agli altri due requisiti dell’istituto in esame, la loro ricorrenza e’ senz’altro verificabile nel caso del contratto di locazione, trattandosi di atto di disposizione in genere di ordinaria amministrazione (ma, si e’ visto, che in alcune pronunce di questa Corte l’utilita’ dell’affare e’ stata ravvisata anche in ipotesi di contratti ultranovennali) destinato a far fruttare il bene comune e rispetto al qua le deve ritenersi sussistente anche l’interesse del comproprietario non locatore che non abbia manifestato opposizione. Nell’ambito della gestione d’affari puo’ inoltre aggiungersi, riguardo al presupposto della absentia domini, che tale requisito e’ stato ritenuto sussistente non solo allorche’ l’interessato versi in una condizione di impedimento, che si traduca in una impossibilita’ materiale rispetto alla cura dei propri affari, ma anche qualora l’interessato stesso non manifesti, espressamente o tacitamente, il divieto a che altri si ingerisca nei propri affari (Cass. n. 3143 del 1984). Non vi e’, pertanto, ostacolo formale a ricondurre la fattispecie della locazione del bene comune da parte di un solo comproprietario nell’ambito della disciplina della gestione d’affari.

8.2. In piu’, deve osservarsi che la soluzione offerta dalle disposizioni in tema di gestione di affari appare poi la piu’ idonea a contemperare le posizioni di tutti i soggetti coinvolti. Il contratto sottoscritto dal comproprietario locatore e il conduttore e’ infatti efficace, rilevando l’opposizione del comproprietario non locatore solo nel caso in cui venga manifestata e portata a conoscenza del conduttore prima della stipula del contratto (art. 2031 c.c., comma 2), sicche’, come si e’ appena osservato, il conduttore e’ posto al riparo da sopravvenuti contrasti che dovessero insorgere tra i comproprietari in ordine alla gestione del bene comune. Il comproprietario non locatore, da parte sua, ove sia a conoscenza della intenzione del gestore di addivenire ad una locazione del bene comune, puo’ manifestare preventivamente il proprio dissenso, il che lo esonererebbe, ai sensi dell’art. 2031, comma 2, dal dovere di adempiere le obbligazioni che il gestore abbia assunto, anche in nome proprio, e di rimborsargli le spese sostenute. Il comproprietario non locatore, inoltre, ai sensi dell’art. 2032 cod. civ., ed e’ questo l’aspetto che maggiormente rileva ai fini della soluzione del caso di specie, ha la facolta’ di ratificare il contratto stipulato dal comproprietario locatore, e l’esercizio di tale potere comporta gli effetti che sarebbero derivati da un mandato, anche se la gestione e’ stata compiuta da un soggetto che credeva di gestire un affare proprio. Nella giurisprudenza di questa Corte si e’ ripetutamente affermato che “ai sensi degli artt. 2031 e 2032 cod. civ., la gestione di affari, che non abbia comportato la spendita del nome del dominus, puo’ produrre, ancorche’ ratificata, effetti nei rapporti fra il dominus ed il gestore, ma non puo’ in alcun caso valere a far subentrare il primo nel rapporto negoziale che il secondo abbia instaurato in nome proprio con il terzo” (Cass. n. 3479 de 1978; Cass. n. 11637 del 1991; Cass. n. 12102 del 2003) e che, proprio in base a tale principio si e’ precisato che “il contratto che il comproprietario di un immobile abbia stipulato nell’asserita qualita’ di proprietario esclusivo e’ inidoneo a produrre effetti diretti nei rapporti fra gli altri comproprietari ed il terzo contraente, in quanto nella gestione di affari non rappresentativa la ratifica non fa subentrare il dominus in luogo del gestore nel rapporto costituito da quest’ultimo in nome proprio con i terzi e i soggetti del rapporto restano quelli originari” (Cass. n. 3479 de 1978 cit.). In questo senso, si e’ quindi affermato, con riguardo ad un fabbricato appartenente per porzioni distinte a due proprietari, che “il comportamento dell’uno, consistente nel concedere in locazione l’intero immobile e nel provvedere a riscuoterne il canone, e’ qualificabile come negotiorum gestio di tipo rappresentativo, secondo la previsione degli artt. 2028 e segg. cod. civ., fino a quando il secondo non manifesti, espressamente o tacitamente, il divieto a che altri si ingerisca nel proprio affare, con la conseguenza che, ove intervenga tale divieto, deve riconoscersi a detto secondo proprietario, divenuto anch’egli locatore e creditore del canone (per la parte di sua spettanza) per effetto di quella gestione, il diritto di ottenere direttamente dal locatario il pagamento della quota del canone medesimo, tenendo conto che fra piu’ creditori di una prestazione divisibile non si presume il vincolo di solidarieta’” (Cass. n. 3143 del 1984). Dalla motivazione di tale pronuncia si evince che, in quel caso, la gestione rappresentativa era stata desunta implicitamente dal mero dato oggettivo che il comproprietario locatore avesse concesso in locazione l’intero bene (nel caso di specie, un’attivita’ alberghiera); appare, peraltro, evidente come la soluzione della implicita rappresentativita’ della gestione non possa essere seguita, comportando essa ancora il riferimento ad un mandato presunto, in assenza di contemplatio domini; il che presterebbe il fianco alle critiche gia’ riferite in precedenza. Tuttavia, e’ innegabile che, pur in presenza di una gestione non rappresentativa, che si svolga quindi senza alcuna contemplatio domini, la ratifica determina, dal suo manifestarsi, gli effetti che sarebbero derivati da un mandato (art. 2032 cod. civ.). E tra gli effetti del mandato vi e’ proprio quello di cui all’art. 1705 c.c., comma 2, che abilita il comproprietario non locatore a richiedere, per il tempo successivo alla ratifica, il pagamento pro’ quota del canone al conduttore. La ratifica, giova soggiungere, non necessita di formalita’ particolari, ben potendo essere espressa dalla domanda che, come nella specie, il comproprietario non locatore rivolga al conduttore, nel contraddittorio con il comproprietario locatore, di vedersi attribuito il 50% dei canoni per il periodo successivo alla ratifica. Ovviamente, ove si tratti di gestione non rappresentativa, il comproprietario non locatore non potra’ svolgere altre azioni derivanti dal contratto, essendo la facolta’ del mandatario di sostituirsi al mandante limitata dall’art. 1705 c.c., comma 2, ai crediti derivanti dal contratto stipulato dal mandatario.

8.3. In conclusione, la questione sottoposta all’esame di queste Sezioni Unite deve essere risolta con l’affermazione del seguente principio di diritto: “La locazione della cosa comune da parte di uno dei comproprietari rientra nell’ambito di applicazione della gestione di affari ed e’ soggetta alle regole di tale istituto, tra le quali quella di cui all’art. 2032 cod. civ., sicche’, nel caso di gestione non rappresentativa, il comproprietario non locatore potra’ ratificare l’operato del gestore e, ai sensi dell’art. 1705 c.c., comma 2, applicabile per effetto del richiamo al mandato contenuto nel citato art. 2032 cod. civ., esigere dal conduttore, nel contraddittorio con il comproprietario locatore, la quota dei canoni corrispondente alla quota di proprieta’ indivisa”.

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